本案被告行为是否构成贪污罪

　　案情:

　　吴某原是某国有企业的业务干部。由于该企业管理上的混乱，吴某经常利用自己主管业务的机会，将他所管辖的电子元件从仓库保管员处骗取出来，转手以低于市场价格卖给他人。这样，吴某利用职务之便，共骗取电子元件价值达五万元，给国家造成了很大损失。随后吴某被抓获归案，并由检察院向人民法院提起公诉。试问：法院应如何对吴某进行定罪？

　　评析:

　　本案如何对吴某进行定罪，有三种意见。

　　第一种意见认为，吴某应构成侵犯财产罪，可判处有期徒刑五年，并处没收财产。《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”

　　吴某原是某国有企业的业务干部，趁企业管理上的混乱，经常利用自己主管业务的机会，将他所管辖的电子元件从仓库保管员处骗取出来，转手以低于市场价格卖给他人，累计共骗取电子元件价值达五万元，给国家造成了很大损失。吴某的行为触犯了刑法的上述规定，应以侵犯财产罪论处。

　　第二种意见认为，吴某应构成渎职罪，可判处有期徒刑三年。《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款规定：“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”

　　吴某原是某国有企业的业务干部，趁企业管理上的混乱，经常利用自己主管业务的机会，将所管辖的电子元件从仓库保管员处骗取出来，转手以低于市场价格卖给他人。这样，吴某利用职务之便，共骗取电子元件价值达五万元，给国家造成了很大损失。吴某的行为属滥用职权行为，已触犯了刑法的上述规定，应以渎职罪论处。

　　第三种意见认为，吴某应构成贪污罪，可判处有期徒刑五年，并处没收非法所得上交国库。《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手断非法占有国有财物的，以贪污论。”第三百八十三条第一款第（二）项规定：“个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。”

　　吴某原是某国有企业的业务干部，趁企业管理上的混乱，经常利用自己主管业务的机会，将所管辖的电子元件从仓库保管员处骗取出来，转手以低于市场价格卖给他人；先后共骗取电子元件价值达五万元，给国家造成了很大损失。吴某的行为触犯了刑法的上述规定，应以贪污罪论处，并处没收非法所得。

　　笔者同意第三种意见。贪污罪是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手断非法占有国有财物的行为。

　　它具有以下的特征：1 、主体是特殊的主体。具体包括两类人员：一类是国家工作人员；另一类是其他依照法律从事公务的人员。2 、主观方面是故意的，并且以非法占有为目的。3 、客观方面表现为行为人利用职务职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手断非法占有公共财物的行为。4 、客体是复杂的客体，即既侵犯公职人员的职务廉洁性，也侵犯公共财产所有权。

　　本案中，吴某原是某国有企业的业务干部，是国家工作人员，属特殊的主体，符合贪污罪的第一个特征。吴某主观上以非法占有为目的，故意骗取所在企业的电子元件，符合贪污罪的第二个特征。吴某客观上表现为趁企业管理上的混乱，利用自己主管业务的职务便利，骗取单位电子元件价值达五万元，符合贪污罪的第三个特征。同时，吴某的行为既侵犯公职人员的职务廉洁性，也侵犯公共财产所有权；其客体是复杂的客体，符合贪污罪的第四个特征。

　　综上所述，吴某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项的规定，应以贪污罪论处，可判处有期徒刑五年，并处没收非法所得。

　　(作者单位:广西壮族自治区那坡县人民法院)