江苏省无锡市锡山区人民法院

刑 事 判 决 书

（2014）锡法刑二初字第00161号

公诉机关无锡市锡山区人民检察院。

被告人华某某，男。

辩护人韩庆东、黄敏杰，江苏金易律师事务所律师。

被告人过某，男。

无锡市锡山区人民检察院以锡山检诉刑诉（2014）482号起诉书指控被告人华某某、过某犯非法经营罪，于2014年7月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，于2014年7月22日公开开庭审理了本案。无锡市锡山区人民检察院指派检察员张枫出庭支持公诉，被告人华某某及其辩护人韩庆东、被告人过某到庭参加诉讼。现已审理终结。

无锡市锡山区人民检察院指控：

2014年1月9日下午，被告人华某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，以146542.5元的价格从俞某某（另案处理）处购得835条南京（精品）香烟。被告人华某某、过某商量后，于次日上午将上述835条香烟装上过某驾驶的苏B×××××号五菱面包车，运往宜兴市准备贩卖给他人，在锡宜高速鲸塘出口处被交警查获。

归案后，被告人华某某、过某如实供述了其非法经营卷烟的事实。2014年1月15日，被告人华某某协助公安机关抓获涉案人员俞建平。

上述事实，被告人华某某、过某及辩护人在开庭审理过程中均没有异议，且有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的无锡市公安局锡山分局东亭派出所出具的《刑事案件侦破经过》、《情况说明》，证人薛某某、华某红、马某某、华某妹的证言，涉案人员俞某某的供述，相关辨认笔录、照片，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站、江苏省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》，涉案香烟照片，《江苏省烟草专卖局卷烟价格证明》，江苏省烟草公司无锡市公司人力资源管理处出具的《证明》，江苏省烟草公司无锡市公司企业管理处出具的过某的工作证件，江苏省无锡市烟草专卖局出具的《证明》，江苏省宜兴市烟草专卖局制作、出具的《宜兴市烟草专卖行政管理机关证据登记保存单》、《现场检查（勘验）笔录》，无锡市烟草公司锡山分公司出具的《证明》，被告人华某某、过某的供述等证据证实，足以认定。

另：无锡市新区司法局、无锡市锡山区司法局分别出具《调查评估意见书》，建议对被告人俞建平、过某适用非监禁刑。

本院认为：被告人华某某、过某违反国家对烟草的专卖管理制度，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。

无锡市锡山区人民检察院指控被告人华某某、过某犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。

在共同犯罪中，被告人华某某起主要作用，系主犯；被告人过某起次要作用，系从犯。被告人华某某、过某在公安机关侦查阶段虽非自动投案，但归案后均能如实供述犯罪事实。被告人华某某归案后协助公安机关抓获其他涉案人员，属有立功表现。

被告人华某某的辩护人提出“华某某能如实供述犯罪事实，系自首，香烟尚未销售，无前科，能自愿认罪，请求从轻处罚”的辩护意见，与事实和法律相符，予以采纳。

根据被告人华某某、过某的犯罪情节和悔罪表现，本院决定对华某某、过某分别予以从轻处罚，且符合适用缓刑的条件，均可宣告缓刑。被告人华某某的辩护人提出“请求对华某某适用缓刑”的意见，予以采纳。

据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款和第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

一、被告人华某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。

二、被告人过某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。

审　判　长　　赵晓燕

人民陪审员　　朱贞洁

人民陪审员　　颜冠华

二〇一四年八月十一日

书　记　员　　过　芳

本案援引法律条款

《中华人民共和国刑法》：

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》：

第一条第五款  违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。

第三条第一款  非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：    （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；